Что такое сделка с заинтересованностью для ооо?

13 ответов на вопрос “Что такое сделка с заинтересованностью для ооо?”

  1. :::ДАШУША::: Ответить

    Главная страница
    Регистрация бизнеса
    Информация
    Полезная информация по регистрации бизнеса
    Сделки с заинтересованностью
    .

    Регистрация бизнеса

    Законы и нормативные акты
    Полезные адреса и ссылки
    Полезная информация по регистрации бизнеса
    Характеристика ООО
    Характеристика ЗАО
    Характеристика ОАО
    Характеристика ИП
    Отличие ИП от ООО
    Ограничения в наименовании
    Ограничения по видам деятельности
    Регистрация с учредителем-юридическим лицом
    Регистрация филиалов и представительств рос компаний
    ЧОО
    Ломбард
    Сделки с заинтересованностью
    Ответственность Генерального директора ООО
    Крупные сделки
    Характеристика коллегиального исполнительного органа ООО
    Юридическая компания URVISTA
    Сделки с заинтересованностью

    Понятие

    Под сделкой с заинтересованностью следует понимать такие сделки, в совершении которых присутствует персональная заинтересованность других лиц, кроме Общества.
    Ст. 45 Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью” (включает в себя признаки, согласно которым ту или иную сделку можно считать как совершенную с заинтересованностью; регулирует процедуру заключения данного типа сделок и раскрывает широкий круг субъектов, которые могут их заключить.
    Если говорить простым, не юридическим языком, то главная цель процедуры выявления подобных сделок – не допустить вреда для компании, который может появиться из-за личной заинтересованности управленцев и других людей, способных влиять на решения и детали заключаемых договоров.

    Признаки

    Как рассмотреть приближающуюся сделку с возможной заинтересованностью?
    Сделка будет признана таковой, если выгоду после ее завершения получат следующие лица:
    непосредственное руководство организации (единоличный или коллегиальный исполнительный орган);
    участники общества, имеющие совместно с их аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества;
    члены совета директоров, а также лица, дающие компании обязательные для выполнения указания.
    Данные лица признаются заинтересованными в сделке, если они, их супруги, родители, дети, усыновители и усыновленные, сестры и братья (здесь не делается особенного исключения в части полное это родство или нет), аффилированные лица:
    Будут прямыми получателями выгоды (выгодоприобретателями). Также, здесь упоминаются представители в процессе сделок или самые обычные посредники;
    Если они имеют от двадцати процентов собственности фирмы, претендующей на получение пользы. Или, как и в первом случае, выступают в роли представителей. Сюда же добавляются посредники;
    Если они руководят или состоят в управленческом аппарате предприятия-выгодоприобретателя.
    Всем сторонам этого процесса нужно помнить о том, что организация может в своем уставе расширить список заинтересованных лиц.

    Условия заключения

    Подобные сделки с заинтересованностью, если соблюдать закон и деловую этику, не могут заключаться на общих основаниях с другими подобными сделками. До их подписания необходимо предварительное одобрение. Кто должен признать ее соответствующей закону? Здесь тоже есть свои пункты:
    Совет директоров, если это отнесено к его компетенции уставом Общества. Решение об одобрении принимается большинством голосов директоров, которые не заинтересованы в этой сделке (за исключением случаев, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает два процента стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период);
    Общее собрание участников – большинством голосов всех участников, не заинтересованных в проверяемых сделках.
    Если в ООО один участник и он занимает в нем директорскую должность, сделки с заинтересованностью не могут рассматриваться по определению.

    Пример

    Рассмотрим на примере. Одним из подрядчиков строительной фирмы имеет желание стать организация, например, по установке окон. Ее владелец – брат одного из заместителя директоров застройщика. По всей видимости, у этого заместителя есть вероятный интерес, отдать подряд компании своего родственника. Значит, эта сделка может подпадать под наше определение. То же самое касается договоров о продаже или приобретения имущества, поставках и т.д.
    Наш офис находится в центре Москвы в шаговой доступности от м. Китай-Город.

    Все вопросы Вы можете задать нашим специалистам:


    urvista.ru
    +7 (495) 600-44-40
    8-800-200-98-97 Бесплатно по России
    reg@urvista.ru
    Обратный звонок Отправьте заявку на обратный звонок,
    если Вы хотите, чтобы мы перезвонили Вам.

  2. Nuanrad Ответить

    Надлежащим одобрением сделки считается порядок, когда соблюдаются все условия заключения такое сделки, включая подготовку обязательной документации и оформление сопутствующих справок и форм.

    Аффилированные лица

    В ст. 4 Закона РСФСР № 948-1 от 22.03.1991, аффилированными являются организации или граждане, которые способны оказать существенное влияние на работу других лиц или компаний, занимающихся бизнесом.
    Иными словами, аффилированность напрямую связана с предпринимательством. В составе юридического лица аффилированными  считаются:
    члены совета директоров и единый орган правления;
    организации, состоящие в группе лиц, куда включено предприятие;
    граждане или общества, распоряжающиеся свыше 20% общего числа голосов членов ООО.
    В отдельных ситуациях используется подход, согласно которому, зависимыми лицами субъекта правоотношений считаются лица, которые значительно влияют на бизнес.
    По закону, аффилированные лица бывают лишь у юридических лиц или предпринимателей. В некоторых случаях у гражданина могут быть такие лица, если он совместно с родственниками, владеет 20% голосов.
    Из судебной практики следует, что зависимыми могут являться лица, которые влияют на цену или другие пункты сделки. В группу таких граждан могут входить руководитель и главный бухгалтер. Это обусловлено тем, что главный бухгалтер занимается проверкой будущей сделки и может оказать значительное влияние на цену соглашения или условия ее заключения.

    Пример по сделкам с заинтересованностью

    Компания «Ю», являлась компаньоном ООО «П», где руководителем был О. Кротов. Учредитель решил продать свою долю уставного капитала и перестать быть членом союза.
    Нашелся покупатель, и покупка была оформлена. Так как договоренность была с заинтересованностью, предприниматель получил одобрение со стороны общего собрания «Ю».
    Через определенный период, супруга Кротова подала иск в суд для опротестования заключенной сделки, так как была владельцем 20% уставного капитала ООО «П», а Кротов не получил ее одобрения.
    В итоге претензии гражданки Кротовой были признаны правомерными, и женщина смогла оспорить подписание соглашения с заинтересованностью.

    Заключение

  3. Ariginn Ответить

    Определение сделки с заинтересованностью, заключенной данной организацией содержатся в ст. 45 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
    В соответствии с п. 1 ст. 45 Закона об ООО в совершении обществом сделки могут быть заинтересованы следующие:
    член совета директоров (наблюдательного совета) общества;
    лицо, выполняющее функции его единоличного исполнительного органа;
    член коллегиального исполнительного органа;
    его участник, который совместно со своими аффилированными учатниками имеет 20% и более процентов голосов от общего числа голосов участников. При этом аффилированными признаются участники, способные оказывать влияние на деятельность юридических и физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Их перечень определяется на основании ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» и п. 1 ст. 9 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ «О защите конкуренции»;
    лицо, имеющее право давать обязательные для общества указания (например в силу заключенного договора на управление).
    Заинтересованность указанных субъектов может проявляться в том случае, если они сами либо их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:
    непосредственно являются стороной соглашения или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом (например в качестве представителя или агента). В частности, основанием для признания сделки недействительной при несоблюдении требований к порядку их совершения с заинтересованностью может служить участие указанных субъектов в сделке в качестве выгодоприобретателей (п. 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 июня 2007 г. N 40);
    владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20% и более процентами акций (долей, паев) организации, которое является стороной сделки или выступает в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
    занимают должности в органах управления организации, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с организацией, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.
    Однако вышеуказанный перечень признаков заинтересованности в совершении сделки не является исчерпывающим. В уставе ООО могут быть предусмотрены и иные случаи, когда лица, указанные в п. 1 ст. 45 Закона об ООО, признаются заинтересованными в ее совершении.
    В зависимости от того, к чьей компетенции отнесено одобрение сделок, в которых имеется заинтересованность, они подлежат одобрению общим собранием участников ООО (п. 2 ст. 45 Закона об ООО) либо советом директоров общества (п. 7 ст. 45 Закона об ООО).

    Данный порядок не применяется:

    условия такого соглашения существенно не отличаются от условий аналогичных, совершенных между заинтересованным лицом и обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества до того момента, когда данное лицо приобрело статус заинтересованного. Иными словами, если какое-либо лицо являлось обычным контрагентом общества в его хозяйственной деятельности, а впоследствии получило статус заинтересованного лица (например вошло в совет директоров ООО), то сделки, условия которых не отличаются от ранее заключенных между ними, не требуют соответствующего одобрения (п. 4 ст. 45 Закона об ООО).
    Следует иметь в виду, что данное правило действует только в отношении сделок, заключенных в период, между моментом, когда лицо было признано заинтересованным и моментом проведения очередного общего собрания участников (п. 16 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 марта 2001 г. N 62);
    ООО состоит из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;
    в совершении соглашения заинтересованы все участники ООО;
    дело касается отношений, возникающих при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО;
    дело касается отношений, возникающих при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении;
    совершение сделок обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти (п. 6 ст. 45 Закона об ООО).

  4. Manarin Ответить

    Сделка с заинтересованностью простыми словами — это договор, в результате которого определенные законом лица получают или могут получить выгоду, т. е. имеют заинтересованность в его заключении (п. 1 ст. 45 закона «Об обществах…» от 08.02.1998 № 14-ФЗ).
    Последними могут быть:
    директор компании;
    член совета директоров (наблюдательного совета);
    члены коллегиального исполнительного органа;
    контролирующие лица;
    люди, которые имеют право давать обществу указания, обязательные для исполнения.
    Перечисленные выше лица и органы управления юридического лица признаются заинтересованными в заключении сделки, если они (а также их близкие родственники или контролируемые организации) являются при этом участниками, посредниками, представителями или выгодоприобретателями.
    Заключать подобные договоры законодатель не запрещает, однако процедура придания им юридической силы имеет свои нюансы, о которых стоит рассказать отдельно.

    Одобрение сделки с заинтересованностью — новые правила

    Важно знать, что правила заключения договоров, в которых усматривается заинтересованность участников организаций и других лиц, существенно изменились. Законом «О внесении…» от 03.07.2016 № 343-ФЗ в ст. 45 ФЗ № 14 были внесены корректировки. В силу новые правила сделок с заинтересованностью ООО вступили с 1 января 2017 года. Тот же закон изменил и положения закона «Об акционерных…» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (о сделках с заинтересованностью АО).
    Основные изменения, которые претерпели ФЗ № 14 и № 208 с началом действия закона № 343, заключаются в следующем:
    Термин «аффилированные лица» был исключен. Появились новые термины: «контролирующие лица» и «подконтрольные лица» (далее также — КЛ).
    Получать предварительное согласие на заключение сделки с заинтересованностью не нужно — достаточно уведомить об этом незаинтересованных участников компании. Однако в некоторых случаях необходимость получения согласия сохранилась (о них мы расскажем ниже).
    В 2018 и 2019 годах правила признания сделок совершаемыми при наличии заинтересованности тех или иных лиц, равно как и порядок их заключения, не менялись.

    Информирование незаинтересованных лиц о заключении сделки

    Прежде чем заключить рассматриваемую сделку, заинтересованные лица должны донести соответствующую информацию до незаинтересованных участников (п. 1.1 ст. 81 ФЗ № 208, п. 2 ст. 45 ФЗ). Ее содержание и перечень лиц, которым она должна быть предоставлена, приведен в таблице:
    Информация о заключении сделки с заинтересованностью в 2018 и 2019 годах
    Вид предприятия
    Кто является получателем сведений
    Содержание информации
    АО
    Директора.
    Члены коллегиального исполнительного органа.
    Акционеры (если в заключении соглашения заинтересованы все участники совета директоров или такой совет отсутствует)
    Наименование и реквизиты подконтрольных организаций.
    Сведения об организациях, члены органов управления которых являются контролирующими лицами.
    Сведения о родственниках КЛ и подконтрольных им лицах в случае, если они заинтересованы в заключении сделки.
    Информация о совершаемых или планируемых сделках, в которых КЛ может быть признано заинтересованным
    ООО
    Общее собрание участников.
    Совет директоров (при наличии)
    Сведения о совершаемых или планируемых сделках, в которых КЛ может быть признано заинтересованным
    Уведомление необходимо направить не позднее чем за 15 дней до предполагаемой даты заключения сделки. В нем необходимо указать:

  5. LEX.TV Ответить

    01 января 2017 года вступили в силу новые правила одобрения и совершения сделок с заинтересованностью.
    Важнейшими изменениями, на мой взгляд, являются следующие:
    1. Изменение круга лиц, признаваемых заинтересованными в совершении сделки.
    2. Изменение оснований признания лиц заинтересованными в совершении сделки.
    3. Изменение оснований, исключающих применение правил о сделках с заинтересованностью (исключений из правил о сделках с заинтересованностью).
    4. Изменение порядка и предназначения согласия на совершение сделок с заинтересованностью.
    Применив данные правила к конкретным ситуациям и сравнивая их с ранее действовавшими правилами, я пришел к некоторым интересным выводам, которыми хотел бы поделиться. Так как правила о сделках с заинтересованностью обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ в целом аналогичны, то свои выводы я буду подкреплять только ссылками на федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (далее – Закон). Также хочу оговориться, что для краткости я вместо предусмотренных законодателем терминов «предварительное согласие» и «последующее одобрение» буду использовать единый термин «одобрение сделки».
    Итак, вот мои выводы:
    1. С 01 января 2017 года заинтересованными в совершении сделки признаются контролирующие лица, а не акционеры. В силу прямого указания Закона заинтересованными могут быть лица, контролирующие общество как прямо, так и косвенно. Контролирующим же является лицо, владеющее более чем 50 процентов голосов в высшем органе управления. В дальнейшем (например, в п. 4 ст. 83 Закона) Закон также использует термин “акционер, заинтересованный/ не заинтересованный в совершении сделки”. Так как никакого специального определения заинтересованного акционера Закон не содержит, приходится признать, что заинтересованным является акционер, владеющий более чем 50 процентами голосующих акций, т.е. порог участия, необходимый для признания акционера заинтересованным, повышен в 2,5 раза. Также необходимо отметить исключение из Закона признака аффилированности (как одного из признаков “заинтересованности”), что исключает возможность “коллективного” владения необходимым количеством голосующих акций. Таким образом, контролирующим, а как следствие и заинтересованным в свершении сделки, может быть только один акционер – владеющий более чем 50 процентами голосующих акций. Следовательно, акционер, единолично владеющий менее чем 50 процентами акций (например – 50 процентов минус одна акция) в принципе не может признаваться заинтересованным.
    Более того, из этого вывода следует ещё один – в акционерном обществе может вообще не быть заинтересованных акционеров. Так, формально не будут заинтересованными при совершении сделки с обществом аффилированные акционеры с долями участия 40, 30 и 30 процентов. Дополнительную информацию к размышлению даёт норма п. 2 ст. 5 федерального закона от 29.04.2008 N 57-ФЗ, предусматривающая возможность признать контролирующим лицо, владеющее менее чем 50 процентов голосов, что, на мой взгляд, более соответствует природе контроля. Например, Закон не позволяет признавать заинтересованным акционера, владеющего 40 процентами голосов, если второму крупному акционеру принадлежит 30 процентов голосов, а оставшиеся 30 процентов распределены между, например, пятьюдесятью тысячами акционеров-физических лиц, не участвующих в собраниях акционеров. В такой ситуации 40 процентов голосов достаточно для единоличного проведения своих решений на собраниях акционеров, но при этом остальные акционеры лишены возможности защитить свои интересы от возможных злоупотреблений крупнейшего акционера через институт сделок с заинтересованностью.
    2. Согласно измененной редакции п. 1 ст. 81 Закона лица, способные быть заинтересованными, признаются таковыми в случае, если они (члены их семьи, подконтрольные им лица) являются, контролируют или занимают должности в органах управления стороны, выгодоприобретателя, посредника, представителя в сделке. Новеллой в данной норме является требование нахождения стороны и т.д. под контролем заинтересованного лица, т.е. линия контроля для целей признания лица заинтересованным рассматривается исключительно “вниз”, от контролирующего лица к подконтрольному и не иначе. Такая конструкция порождает вопрос, а является ли акционер заинтересованным в совершении сделки, если ее стороной является общество, контролирующее акционера («бабушка» общества)? Если исходить из буквального смысла Закона, то нет, такой контролирующий акционер не является заинтересованным и может голосовать за одобрение сделки.
    Можно “усугубить” ситуацию и предложить в качестве стороны в сделке организацию, которая имеет общего генерального директора с организацией, являющейся контролирующим акционером. Конфликт интересов в такой ситуации налицо, но новая редакция Закона, в отличие от прежних норм Закона, не позволяет квалифицировать такую сделку, как сделку с заинтересованностью и, тем самым, защитить интересы организации и её миноритарных акционеров. Интересная ситуация возникает, если стороной в сделке оказывается контролирующее лицо, обладающее косвенным контролем. Предположим, в обществе 3 аффилированных акционера, владеющие 40, 30 и 20 процентами голосов и ещё 10 процентов принадлежит стороннему лицу. Аффилированные акционеры на 99 процентов контролируются одним лицом, 100-процентная дочерняя компания которого выступает стороной в сделке. Заинтересованным в такой сделке будет косвенно контролирующее лицо, а решение об одобрении будут принимать незаинтересованные акционеры, в том числе полностью подконтрольные заинтересованному лицу.
    Кроме того, исключение признака аффилированности и замена его на признак контроля, понимаемого как владение голосами в высшем органе управления организации, выводит из-под квалификации в качестве сделок с заинтересованностью сделки с большим количеством физических лиц, являющихся аффилированными обществу или его контролирующим акционерам и сделки с которыми ранее признавались сделками с заинтересованностью – например, сделки с генеральными директорами аффилированных («сестринских», «дочерних») организаций. Так, нет заинтересованности в сделке, стороной в которой является генеральный директор единственного акционера, а в случае вынесения такой сделки на рассмотрение единственного акционера (например, как крупная сделка) такой генеральный директор, действуя от имени своего работодателя, будет единолично рассматривать вопрос о совершении 100 процентной дочкой своего работодателя сделки с самим собой.
    Таким образом исключение признака аффилированности и замена его на признак наличия контроля резко сузило круг сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в том числе оставляя без контроля сделки, при совершении которых есть очевидный конфликт интересов.
    3. Важным элементом применения правил о сделках с заинтересованностью являются исключения – п. 2 ст. 81 Закона. Новая редакция данного пункта расширяет перечень исключений (было 9, стало 12), трансформируя часть существовавших ранее. На одном из таких исключений я и хотел бы остановиться. Пп. 3 п. 2 новой редакции и абзац 3 п. 2 прежней редакции ст. 81 Закона предусматривают освобождение от одобрения сделок, в совершении которых заинтересованы все акционеры, но с одним важным дополнением в новой редакции – при отсутствии иных заинтересованных лиц. Данная норма имела большое значение для холдинговых структур, совершавших многочисленные “внутренние” сделки, и такое изменение существенно изменило ситуацию.
    Предположим, что существует производственный холдинг, включающий 14 производственных организаций, на 100 процентов контролируемых 15-й холдинговой организацией, в свою очередь принадлежащей различным конечным собственникам. 14 производственных организаций представляют из себя производственный комплекс полного цикла, который самостоятельно выполняет все этапы производства и реализации конечной продукции, начиная с разработки продукта и производства полуфабрикатов и заканчивая реализацией продукции конечным потребителям и постпродажным обслуживанием. Во всех производственных организациях есть Советы директоров из 5 членов: 2 представителей акционера (общих для всех организаций, и, как следствие, заинтересованных при совершении «внутренних» сделок) и 3 индивидуальных для каждой организации. Производственные организации совершают между собой постоянные сделки, опосредующие движение товара в рамках производственной цепочки.
    Прежняя редакция п. 2 ст. 81 Закона позволяла при квалификации таких «внутренних» сделок ограничиться установлением очевидной заинтересованности единственного акционера и тем самым снять вопрос квалификации и одобрения «внутренних» сделок в качестве сделок с заинтересованностью. С 01 января 2017 года ситуация изменилась. Анализируемая норма была дополнена требованием отсутствия иных заинтересованных лиц, что сразу вывело «внутренние» сделки придуманного мною производственного холдинга из-под действия исключения (по причине наличия заинтересованности членов Совета директоров). Дополнительные исключения, содержащиеся в п. 2 (например, пп. 1, 2, 12) ст. 81 Закона не спасают в силу их специфичности. Так, пп. 1 распространяется на ситуацию, при которой общество совершает на аналогичных условиях как сделки, не являющиеся сделками с заинтересованностью так и сделки с заинтересованностью. Следовательно, при отсутствии «внешних» сделок нет и оснований для применения данного пункта к «внутренним» сделкам. Таким же исключительным случаем является совпадение в одном лице единоличного исполнительного органа и единственного акционера (пп.2), а также применение порога цены сделки (0,1 процента балансовой стоимости активов – пп.12). Аналогичные последствия (квалификация всех «внутренних» сделок холдинга как сделок с заинтересованностью) наступают в случае наличия заинтересованности косвенно контролирующего лица или в случае более сложной структуры холдинга. Например, если в предложенном мною условном производственном холдинге исключить все советы директоров, но при этом сосредоточить более чем 50 процентов голосующих акций 15-й холдинговой организации в одних руках (или даже все 100 процентов в руках членов одной семьи), то результат, в части квалификации сделок с заинтересованностью, будет аналогичным. А при структурировании холдинга так, чтобы в его структуре образовались «субхолдинги» (т.е., проще говоря, появились «бабушки» и «внучки») уйти от квалификации всех «внутренних» сделок как сделок с заинтересованностью не помогут уже никакие хитрости.
    4. Проводя реформу сделок с заинтересованностью законодатель поменял правила, касающиеся необходимости одобрения сделок с заинтересованностью. Начиная с 01 января 2017 года о грядущем совершении сделки должны быть уведомлены члены коллегиальных органов управления, а в определенных случаях ещё и акционеры, причем в порядке, предусмотренном для уведомления о проведении собрания акционеров (п. 1.1. ст. 81). Генеральный директор, члены коллегиальных органов или акционер, владеющий 1 процентом акций, вправе потребовать одобрения сделки компетентным органом, причем предварительное одобрение сделки необязательно (п. 1 ст. 83 Закона). При этом, Закон прямо предусматривает возможность одобрения сделки с заинтересованностью заинтересованными в её совершении акционерами (п. 4.1 ст. 83 Закона).
    Что можно сказать по этому поводу?
    Следует отметить, что необходимо крайне осторожно воспринимать нововведение об отказе от обязательного предварительного согласия на совершение сделки. Если отбросить формальное замечание о том, что отмена предварительного согласия не означает отсутствие необходимости одобрения сделки вообще, то из анализа оснований недействительности (абз. 2 п. 1 ст. 84 Закона) можно сделать вывод о возможном предназначении такого одобрения. Закон достаточно двусмысленно формулирует основания недействительности сделок с заинтересованностью: с одной стороны, в Законе содержится прямая отсылка к п. 2 ст. 174 ГК, предусматривающей два основания недействительности (ущерб и осведомленность об этом контрагента, либо только прямой сговор сторон о действии в ущерб интересам общества), а с другой стороны Закон формулирует ещё два специальных основания недействительности именно сделок с заинтересованностью: ущерб и знание контрагента о заинтересованности в совершении сделки, либо ущерб и отсутствие одобрения. При этом в силу п. 1.1. ст. 84 Закона отсутствие одобрения и непредставление информации по абз. 1 п. 1 ст. 84 Закона влечет презумпцию наличия ущерба.
    Статья 82 Закона делает сомнительной неосведомленность контрагента об отсутствии заинтересованности в совершении сделки, что приводит к зависимости судьбы сделки от формальных действий: предоставления информации и одобрения. Если принять во внимание чрезвычайно широкую формулировку абз. 1 п. 1 ст. 84 (текст нормы дает право запрашивать фактически неограниченный объем информации, фантазия может быть ограничена только через ст. 10 ГК), то одобрение сделки (любое) становится едва ли не единственным средством защиты сделки от оспаривания её по формальным основаниям. С другой стороны, наличие одобрения сделки с заинтересованностью также не лишает заинтересованных лиц права доказывать наличие ущерба интересам общества и оспаривать сделку в том числе по основаниям п. 2 ст. 174 ГК, что низводит одобрение сделки на уровень процессуального инструмента перераспределения бремени доказывания.
    Подводя итог всему вышесказанному, хочу признаться, что меня не покидает ощущение ошибочности и неправильности моих рассуждений и выводов. Собственно говоря, данная заметка написана в надежде, что кто- нибудь укажет мне на мои упущения и докажет ошибочность моего анализа. Если же я всё- таки окажусь прав (чего я искренне страшусь), то как мне кажется, всем связанным с квалификацией и одобрением сделок с заинтересованностью не останется другого выхода, кроме как обратиться к двум новеллам законодателя: п. 8 ст. 83 и абз. 4 п. 2 ст. 69 Закона. Первая новелла позволяет предусмотреть в уставе неприменение правил о сделках с заинтересованностью к конкретному обществу, а вторая – самостоятельно сформулировать признаки и порядок одобрения экстраординарных сделок, в которых присутствует конфликт интересов, соответствующий интересам конкретного общества.
    Вот, собственно говоря, и всё, что я хотел сказать по этому поводу.

  6. ш0к0лАд Ответить

    Сделка с заинтересованностью простыми словами — это договор или другая сделка, оформление которой выгодно одному из лиц, имеющему возможность давать обществу указания, обязательные для выполнения (п. 1 ст. 81 закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, далее — закон № 208-ФЗ).
    Договор является наиболее распространенной формой сделки, поэтому далее речь пойдет о правилах оформления договора, в котором есть заинтересованность. Эта же процедура применяется при совершении других сделок.
    К лицам, которые могут иметь интерес в оформлении договора, относят:
    члена совета директоров (далее — СД);
    гендиректора;
    члена правления (дирекции);
    контролирующее лицо;
    другое лицо, которое может давать обществу указания, обязательные для выполнения.
    Данные лица считаются имеющими интерес в сделке, когда они сами, их мужья (жены), матери, отцы, дети, братья, сестры, усыновители, усыновленные и/или подконтрольные им лица:
    являются контрагентом, представителем контрагента или посредником в оформлении договора;
    являются контролирующим лицом юрлица-контрагента, представителя контрагента либо посредником в оформлении договора;
    занимают руководящие должности в юрлице–контрагенте, юрлице-посреднике, юрлице-представителе.
    Важно! Закон не запрещает оформлять сделки с заинтересованностью в акционерном обществе.

    Информирование о договоре, в котором есть интерес

    На обществе лежит обязанность известить об оформлении договора, в котором есть заинтересованность (п. 1 ст. 83 закона № 208-ФЗ).
    Извещать о таком договоре следует:
    представителей СД;
    членов правления;
    акционеров, когда СД не создан или все его представители имеют интерес в оформлении договора.
    Извещение направляют не позднее чем за 15 дней до момента оформления договора. В документе указывается лицо, имеющее интерес в оформлении договора, цена и существенные условия договора.
    При подготовке к годовому собранию акционерам представляется отчет обо всех договорах с заинтересованностью, оформленных в предыдущем году. Об изменениях в порядке проведения общего собрания акционеров читайте в нашей статье «Что изменилось в порядке проведения общего собрания акционеров?».

    Предварительное согласие на оформление договора с заинтересованностью в АО

    Сделка с заинтересованностью в АО не требует обязательного предварительного одобрения (п. 1 ст. 83 закона № 208-ФЗ).
    Решение о согласии на оформление договора нужно принимать только в том случае, когда поступило соответствующее требование. Оно может быть заявлено:
    гендиректором;
    членом правления (дирекции);
    представителем СД;
    акционером, имеющим 1% и более голосующих акций.
    Обратите внимание! Предварительное одобрение договора по общему правилу дает СД. Вопрос передается на рассмотрение общего собрания акционеров, если на СД не набран кворум из незаинтересованных членов СД либо если договор подпадает под п. 4 ст. 83 закона № 208-ФЗ.
    Пункт 4 ст. 83 закона № 208-ФЗ относит к договорам, на оформление которых требуется согласие общего собрания акционеров:
    Договор (несколько взаимосвязанных договоров), направленный на продажу более чем 2% обыкновенных или привилегированных акций. Меньший процент может быть установлен уставом.
    Договор (несколько взаимосвязанных договоров), направленный на покупку/реализацию имущества, балансовая стоимость которого составляет 10% и более от балансовой стоимости активов общества.
    В документе отражается:
    предмет и другие существенные условия договора;
    цена договора;
    контрагент, с которым оформляется договор;
    лицо, которое имеет заинтересованность в совершении обществом сделки;
    основания его интереса в оформлении договора.

    Новые правила одобрения сделки с заинтересованностью в ООО

    Новые правила одобрения сделки с заинтересованностью в ООО были установлены законом «О внесении изменений…» от 03.07.2016 № 343-ФЗ и действуют с 01.01.2017. Приведем основные отличия новых правил от тех, что действовали ранее.
    Критерий сравнения
    Старые правила
    Новые правила, действующие с 01.01.2017
    Обязательность одобрения
    Есть
    Отменена. Одобрение сделки с заинтересованностью необходимо в тех случаях, когда его требует гендиректор, член правления или совета директоров, участники, общая доля которых составляет 1% и более
    Орган, принимающий решение о согласовании сделки
    Общее собрание участников
    СД или общее собрание участников
    Обратите внимание! Действовавшее ранее понятие «аффилированное лицо» заменено на «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо».
    Важно! Перечень оснований, по которым определяется наличие интереса, закреплен в п. 1 ст. 45 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон № 14-ФЗ) и является закрытым.
    Одобрение сделки с заинтересованностью в ООО проводится по правилам, сходным с теми, что действуют для акционерных обществ. Если иное не закреплено в уставе, для принятия решения требуется большинство голосов от незаинтересованных членов СД / участников общества.

    Как определить договоры с заинтересованностью, которые не требуют извещения и одобрения

    Как определить заинтересованность в сделке, мы рассказали выше. Остановимся на договорах, на которые не распространяются эти правила. В п. 2 ст. 81 закона № 208-ФЗ и п. 7 ст. 45 закона № 14-ФЗ указано, что правила извещения об оформлении договора с заинтересованностью и одобрении такого договора не применяются к договорам:
    которые заключаются в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии что ранее подобные договоры без наличия заинтересованности оформлялись на протяжении длительного времени;
    в обществах, где гендиректором является единственный участник ООО или акционер АО, обладающий 100% акций;
    в которых имеют интерес все участники ООО или все голосующие акционеры АО;
    с акциями/долями общества;
    с имущественными правами, возникающими при реорганизации юрлица;
    оформленным на основании предварительного договора, при условии что последний получил одобрение;
    оформленным по итогам открытых торгов, если условия таких торгов одобрены уполномоченным органом общества;
    по продаже или покупке имущества, стоимость которого не превышает 0,1 от балансовой стоимости имущества общества на последнюю отчетную дату и одновременно не превышает величин, установленных указанием Центрального банка от 31.03.2017 № 4335-У;
    являющимся публичными или обязательными для заключения обществом по закону и т. д.
    ***
    Итак, под сделкой с заинтересованностью понимается договор или другая сделка, оформление которой выгодно гендиректору общества, членам исполнительных органов юрлица, другим лицам, которые могут давать обязательные для выполнения обществом указания. По общему правилу согласие на оформление таких договоров не нужно. Однако общество обязано уведомлять членов СД, правления, участников/акционеров общества, имеющих минимум 1% доли/акций не позднее чем за 15 дней до момента оформления договора. Данные лица могут потребовать, чтобы договор до его заключения был одобрен СД или общим собранием общества.

  7. Naswyn Ответить

    Порядок, в соответствии с которым принимается решение об одобрении, различается для публичных и непубличных объединений. Согласие может давать общее собрание. В этом случае оформляется протокол. Сделки с заинтересованностью могут согласовываться и советом директоров. В любом из указанных случаев, однако, действует ряд правил. В первую очередь устанавливаются требования для содержания документа, согласно которому осуществляется одобрение сделки с заинтересованностью (образец акта представлен в статье). Кроме этого, от участия в обсуждении должны быть отстранены лица, связанные с оформлением договора. Соответственно, их голоса не учитываются. Исключение составляют ситуации, предусмотренные пунктом 4.1 83 статьи ФЗ № 208. Совет директоров должен принять решение большинством, если иное количество не закреплено уставом.

    Квалифицированные требования

    Возможность их установления предусматривается ФЗ № 208. Квалифицированные требования определяются самой организацией. Они закрепляются в уставе. При установлении квалифицированных требований должен также определяться кворум для проведения заседаний совета директоров, который, в свою очередь, должен состоять не менее чем из двух лиц. Если число субъектов, на утверждение которым представлена сделка с заинтересованностью (образец соглашения при этом по содержанию не отличается от обычного договора), меньше установленного уставом, она обсуждается акционерами.

    Собрание участников

    Законодательство предусматривает несколько случаев, когда акционерами согласовывается сделка с заинтересованностью. К ним относят ситуации:
    Когда в качестве предмета договора или нескольких взаимосвязанных соглашений выступает имущество стоимостью (по информации из бухгалтерской документации) 10% и больше от балансовой цены активов на последнее отчетное календарное число. Установление указанного минимального порога существенно либерализует порядок одобрения сделок. До утверждения изменений ФЗ № 343 согласования требовали договоры, стоимость которых больше 2%.
    Если сделка предполагает реализацию обыкновенных или привилегированных акций, которые составляют больше 2% от ранее размещенных, а также в которые можно конвертировать эмиссионные бумаги, если в уставе не установлено меньшее количество.

    При этом предусмотрены правила для особых ситуаций:
    Если при заключении непубличным объединением договора, требующего согласия от общего собрания, все акционеры, владеющие голосующими акциями, будут признаны заинтересованными, а кто-либо из них требует одобрения, оно предоставляется большинством, участвующим в обсуждении. При этом право обратиться за утверждением соглашения должно быть закреплено уставом.
    Если при заключении договора все акционеры, которые владеют голосующими акциями, признаны заинтересованными, а в совершении сделки заинтересован сторонний субъект, утверждение соглашения осуществляется большинством, участвующим в обсуждении.
    Указанный порядок рассматривается как исключение из общих правил.

    Возможности непубличных объединений

    Указанные общества подпадают под диспозитивное регулирование. В уставе объединения может закрепляться порядок согласования, отличающийся от того, который предусматривается в законодательстве. В учредительном документе также может определяться, что соответствующие нормы закона не применяются при осуществлении предприятием своей деятельности. Такие положения непубличного образования вносятся при его создании, а также в случае внесения изменений в устав. Соответствующее решение должно приниматься на общем собрании единогласно. Аналогичное правило действует и в случае исключения из учредительного документа тех или иных пунктов. Эксперты отмечают, что данная возможность является в определенной степени революционной. Применяя правило, акционеры по своему усмотрению могут единогласно исключить необходимость согласования сделки с заинтересованностью. Как указывают специалисты, эта возможность полезна в рамках семейного бизнеса, а также для экономически зависимых хозяйствующих субъектов.

    Согласование в ООО

    В случае формирования совета директоров процедура может включаться в его компетенцию. Соответствующее положение должен закреплять устав. Однако законодательство устанавливает ряд исключений. Они касаются сделок, цена которых или стоимость имущества в которых больше 10% балансовой ст-сти активов. Последняя определяется в соответствии с данными бухгалтерской отчетности на последний контрольный период. Решение об одобрении принимается большинством незаинтересованных директоров. Данное правило действует, если уставом не закреплена необходимость большего числа голосов. Решение могут принять и акционеры, также незаинтересованные в совершении сделки. На эти объединения также распространяется принцип диспозитивности. Как и в непубличных организациях, устав ООО может закреплять порядок согласования, отличный от установленного законодательством, или предусматривать неприменение соответствующих положений.

    Выводы

    Существенные изменения, которые коснулись сделок с заинтересованностью, таким образом, ориентированы на упрощение порядка согласования незначительных по стоимости договоров. Вместе с этим, акционерам и совету директоров предоставляются в настоящее время широкие возможности. В частности, они свободно по собственному усмотрению могут устанавливать порядок согласования, исключать необходимость одобрения сделок с заинтересованностью. Как отмечают эксперты, в целом нормативное регулирование может существенно облегчить деятельность холдингам. Действующие положения закона избавляют группы компаний от необходимости получать согласие при заключении договоров с участием дочерних фирм. В тех объединениях, в которых присутствуют акционеры (участники) с разными, нередко противоречащими друг другу интересами, где единогласного решения достичь не представляется возможным, процедура одобрения не стала комфортнее. В первую очередь проблему создает неопределенность оснований и сроков для предъявления требования управомоченными субъектами.

    Признание недействительности

    Для сделок, совершаемых с заинтересованностью, оспаривание регулируется правилами 174 статьи ГК (п. 2). Возбуждение производства осуществляется по иску объединения или его акционеров, во владении которых находится в общей сложности не менее 1% от голосующих акций. Указанные требования предусмотрены для АО. Что касается юрлиц с ограниченной ответственностью, то подать иск могут субъекты, владеющие не менее чем 1% от общего количества голосов всех участников. Стоит отметить, что новые положения ФЗ № 14 и № 208 не связывают возможность членов совета и акционеров оспорить сделку с заинтересованностью с фактом предъявления ими требования о проведении заседания для ее согласования. Это обстоятельство, по мнению ряда экспертов, влечет существенную неопределенность для объединений. Она выражается в первую очередь в возможности отсроченного оспаривания договоров.

    Правила 174 статьи

    Как указывает норма, сделка, которая заключена органом, действующим от имени юрлица без доверенности, в ущерб его интересам, может признаваться недействительной судом. Иск принимается к рассмотрению, если другой участник отношений знал или ему могло быть известно о явном вреде для компании или имели место факторы, свидетельствовавшие о сговоре либо иных совместных действиях виновного и второй стороны. В 84 статье ФЗ № 208 (п.1), а также ст. 45 ФЗ № 14 (п. 6) можно признать недействительность сделки, если она была заключена в ущерб интересам предприятия и доказано, что контрагент должен был знать или знал, что она является для компании договором, в котором присутствует заинтересованность, или о том, что на ее совершение отсутствует согласие. Вместе с этим последнее обстоятельство само по себе не может рассматриваться судом в качестве основания для оспаривания. Стоит отметить также отличие между соглашениями с заинтересованностью и крупными сделками. При оспаривании последних субъектам нет необходимости доказывать нанесение ущерба (причинения убытков, наступления прочих неблагоприятных последствий от заключения договора). Чтобы признать недействительность сделки с заинтересованностью, требуется подтверждение вреда, нанесенного интересам экономического субъекта.

    Условия

    Законодательство предполагает наличие ущерба, причиненного интересам общества при заключении соглашения, при соблюдении ряда требований. Ими являются:
    Отсутствие согласия на совершение либо последующее одобрение оспариваемой сделки.
    Субъекту, который обратился с иском, не была предоставлена информация, относящаяся к договору, по его требованию. Речь, в том числе, идет о создании препятствий для доступа к документам и прочим материалам, удостоверяющим, что соглашение не причиняет ущерба предприятию, заключено на условиях, которые существенно не отличаются от действующих на рынке и пр.
    Если сделка с заинтересованностью была заключена при отсутствии одобрения на совершение, акционеры, во владении которых находится не менее 1% бумаг, или член совета могут обратиться к объединению с требованием предоставить сведения, относящиеся к ней. Данные должны быть получены в срок, не превышающий 20-ти дн. с момента принятия соответствующего заявления. Устанавливая данное правило, законодатель стремился обеспечить защиту указанных лиц. Однако, как считают эксперты, оно может спровоцировать существенную нестабильность в хозяйственных отношениях. Реализация этого правила может рассматриваться в качестве основания потенциальной возможности требовать одобрения на уже заключенный договор. По мнению юристов, целесообразно применить правила процедуры последующего согласования для того, чтобы исключить отрицательные последствия. Презумпция ущерба призвана стимулировать объединение в лице его управомоченных органов на надлежащее исполнение обязанностей, которые были возложены на них уставом, по своевременному предоставлению полной и достоверной информации о сделках, в которых присутствует заинтересованность.

  8. Anarazius Ответить

    Теперь, например, чтобы совершить сделку извещение о заключении направляется членам совета директоров, коллегиального исполнительного органа общества, а некоторых случаях — участников (акционеров), владеющих более 1% акций и допущенных к голосованию.
    Чтобы избежать судебных тяжб перед тем как заключить сделку, мы рекомендуем воспользоваться следующим алгоритмом:

    Шаг 1. Проверить, нужно ли вообще получать согласие (одобрение) на совершение сделки.

    В некоторых, оговоренных в законах случаях, согласие (одобрение) на совершение сделки с заинтересованностью не требуется. Например, в силу пп. 2 п. 2 ст. 81 Закона об АО, п. 7 ст. 45 ФЗ об ООО в обществе один акционер (участник) и он же директор.
    В силу пп. 1 п. 2 ст. 81 Закона об АО, п. 7 ст. 45 ФЗ об ООО — сделка совершена в процессе обычной хоздеятельности при условии, что обществом в течение длительного времени на сходных условиях совершались аналогичные сделки, в совершении которых не имелось заинтересованности.

    Шаг 2. Определить наличие заинтересованности в сделке директора, членов совета директоров (правления), лица, контролирующего общество, или лица, имеющего право давать обязательные указания.

    Чтобы определить, имеется ли заинтересованность в совершении сделки, можно составить перечень лиц общества, у которых может быть заинтересованность. В силу п. 1 ст. 81 ФЗ об АО, п. 1 ст. 45 ФЗ об ООО с таковым относятся:
    директор общества, члены совета директоров, члены коллегиального исполнительного органа (правления), лицо, имеющее право давать обществу обязательные указания, а также контролирующие лица;
    лица, имеющие более 50% голосов на общем собрании и (или) имеющие право назначать директора и (или) более половины членов совета директоров. Такие лица могут иметь более 50% голосов или право либо напрямую становиться акционером общества и (или) иметь право распоряжаться голосами на иных основаниях (например, на основании акционерного соглашения);
    косвенно — не быть акционером общества, но владеть юридическими лицами (иным образом контролировать их деятельность), которые в свою очередь являются акционерами общества;

  9. IGYVOZERY Ответить

    Контролирующее лицо

    В соответствии с изменениями, внесенными ФЗ № 343, из критериев, по которым квалифицируется сделка с заинтересованностью для ООО, исключена аффилированность. Вместо этого термина введено понятие «контролирующее лицо». Данное нововведение существенно сузило круг субъектов, которые могут быть признаны заинтересованными. Дело в том, что «аффилированность» – понятие более широкое, нежели «контроль». Если первое предполагает влияние, то второе – способность определять решение о совершении сделки с заинтересованностью. Возможность выступать в качестве контролирующего лица сохранилась для членов совета директоров, коллегиальной структуры управления, единоличного органа, а также субъекта, имеющего право давать обязательные указания.

    Специфика нововведения

    Анализируя понятие «контролирующее лицо», легко заметить, что оно полностью дублирует аналогичный термин, присутствующий в Законе, регламентирующем рынок ценных бумаг. Законодатель в данном случае избрал путь формализации критериев, не рассматривая надзор в качестве основания для подконтрольности. По мнению экспертов, в правоприменительной практике в этой связи будут возникать разные затруднения. Стоит сказать, что с 2017 г., согласно законодательству, в целях нормативного регулирования сделок с заинтересованностью, муниципалитет, РФ или ее субъект не признаются контролирующими лицами.

    Основания

    Что такое сделка, в которой имеется заинтересованность? К данной категории могут быть отнесены договора, которые заключаются лицами, определенными нормами, их супругами, детьми, сестрами/братьями (полнородными и неполнородными), родителями, усыновителями/усыновленными либо подконтрольными им субъектами (организациями в том числе) с рядом специальных условий. В частности, сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, признается таковой, если указанные лица одновременно выступают в качестве участников другого правоотношения. При этом они могут быть стороной, выгодоприобретателем, посредником, представителем. Это далеко не все критерии, по которым определяется сделка с заинтересованностью. Договор будет отнесен к данной категории и в том случае, если указанные субъекты занимают должность в управляющих органах юрлица, являющегося посредником, выгодоприобретателем, представителем при оформлении соглашения. Стоит сказать, что действующее законодательство не предусматривает для участников юрлица возможность устанавливать в уставе другие критерии. Соответственно, любая другая сделка не является сделкой с заинтересованностью, даже если она прописана в учредительной документации.

    Оценка имущества

    Правила определения денежной стоимости материальных ценностей также были изменены ФЗ № 343. С января 2017 г. порядок оценки не ставится в зависимость от количества участников. Основным критерием выступает публичность или непубличность фирмы. В последнем случае цена имущества, по отношению к которому заключается сделка с заинтересованностью АО, определяется большинством голосов в совете директоров. При этом законодатель устанавливает важное требование. У этих лиц должна отсутствовать заинтересованность в совершении обществом сделки. Что касается публичных образований, то дополнительно к указанному критерию добавляется обязательное соответствие ряду требований (83 статья ФЗ № 208). В уставе допускается установить необходимость получения большего количества голосов, чем предусмотрено в законе.

    Нюансы

    Если число директоров, не имеющих заинтересованности, а в публичном образовании – дополнительно соответствующих требованиям, заявленным статьей 83 п. 3 ФЗ № 208, будет недостаточным (составит меньше установленного уставом кворума), оценка имущества осуществляется единогласно членами совета. При этом во внимание могут не приниматься голоса выбывших членов. Это допускается в том случае, если в уставе не предусматривается, что оценка должна осуществляться по решению собрания, принятому по правилам одобрения сделок, в которых есть заинтересованность.

    Исключения

    В измененных ФЗ № 14 и 208 предусмотрено несколько обстоятельств, при наличии которых договор не может рассматриваться как сделка с заинтересованностью. Так, например, соответствующий режим не применяется к некоторым соглашениям, оформляемым в рамках обычной деятельности предприятия. Чтобы договор не выступал как сделка с заинтересованностью, объединение должно на протяжении продолжительного периода на подобных условиях вступать в аналогичные правоотношения. Проводя сравнительный анализ этого положения и пункта пятого 83 статьи ФЗ № 208 в предыдущей редакции, можно заметить важную особенность. До 2017 г. оформление таких договоров могло согласовываться с советом директоров только в определенных временных рамках – до следующего годового собрания. Важным отличием действующей формулировки выступает то, что условия соглашения в настоящее время следует сопоставить со всеми аналогичными договорами объединения, в заключении которых отсутствует заинтересованность. Еще одно важное требование новой редакции. Необходимо, чтобы соглашения оформлялись неоднократно на протяжении продолжительного срока.

    Одобрение сделки с заинтересованностью

    Согласие до заключения договора может быть получено от совета директоров или собрания акционеров. Законодательство определяет круг лиц, которые могут обратиться с соответствующим требованием. Это единоличный орган управления, члены коллегиальной исполнительной структуры, совета директоров или акционер, обладающий не менее 1% голосующих акций. Если согласовывается сделка с заинтересованностью для ООО, то доли обращающихся участников в совокупности должны составлять не меньше 1% от уставного капитала.

    Возможные проблемы

    Как отмечают эксперты, законодатель, устанавливая критерии, соответствие которым позволяет получить одобрение сделки с заинтересованностью, не определил сроки, в рамках которых указанные субъекты с момента уведомления могут требовать созыва собрания или совета директоров. Специалисты указывают, что возможны ситуации, когда положительный ответ будет получен уже после оформления договора. А в некоторых случаях решение об одобрении сделки с заинтересованностью может поступить после исполнения ее условий.

    Общие правила согласования

    Порядок, в соответствии с которым принимается решение об одобрении, различается для публичных и непубличных объединений. Согласие может давать общее собрание. В этом случае оформляется протокол. Сделки с заинтересованностью могут согласовываться и советом директоров. В любом из указанных случаев, однако, действует ряд правил. В первую очередь устанавливаются требования для содержания документа, согласно которому осуществляется одобрение сделки с заинтересованностью (образец акта представлен в статье). Кроме этого, от участия в обсуждении должны быть отстранены лица, связанные с оформлением договора. Соответственно, их голоса не учитываются. Исключение составляют ситуации, предусмотренные пунктом 4.1 83 статьи ФЗ № 208. Совет директоров должен принять решение большинством, если иное количество не закреплено уставом.

    Квалифицированные требования

    Возможность их установления предусматривается ФЗ № 208. Квалифицированные требования определяются самой организацией. Они закрепляются в уставе. При установлении квалифицированных требований должен также определяться кворум для проведения заседаний совета директоров, который, в свою очередь, должен состоять не менее чем из двух лиц. Если число субъектов, на утверждение которым представлена сделка с заинтересованностью (образец соглашения при этом по содержанию не отличается от обычного договора), меньше установленного уставом, она обсуждается акционерами.

    Собрание участников

    Законодательство предусматривает несколько случаев, когда акционерами согласовывается сделка с заинтересованностью. К ним относят ситуации:
    Когда в качестве предмета договора или нескольких взаимосвязанных соглашений выступает имущество стоимостью (по информации из бухгалтерской документации) 10% и больше от балансовой цены активов на последнее отчетное календарное число. Установление указанного минимального порога существенно либерализует порядок одобрения сделок. До утверждения изменений ФЗ № 343 согласования требовали договоры, стоимость которых больше 2%.
    Если сделка предполагает реализацию обыкновенных или привилегированных акций, которые составляют больше 2% от ранее размещенных, а также в которые можно конвертировать эмиссионные бумаги, если в уставе не установлено меньшее количество.

    При этом предусмотрены правила для особых ситуаций:
    Если при заключении непубличным объединением договора, требующего согласия от общего собрания, все акционеры, владеющие голосующими акциями, будут признаны заинтересованными, а кто-либо из них требует одобрения, оно предоставляется большинством, участвующим в обсуждении. При этом право обратиться за утверждением соглашения должно быть закреплено уставом.
    Если при заключении договора все акционеры, которые владеют голосующими акциями, признаны заинтересованными, а в совершении сделки заинтересован сторонний субъект, утверждение соглашения осуществляется большинством, участвующим в обсуждении.
    Указанный порядок рассматривается как исключение из общих правил.

    Возможности непубличных объединений

    Указанные общества подпадают под диспозитивное регулирование. В уставе объединения может закрепляться порядок согласования, отличающийся от того, который предусматривается в законодательстве. В учредительном документе также может определяться, что соответствующие нормы закона не применяются при осуществлении предприятием своей деятельности. Такие положения непубличного образования вносятся при его создании, а также в случае внесения изменений в устав. Соответствующее решение должно приниматься на общем собрании единогласно. Аналогичное правило действует и в случае исключения из учредительного документа тех или иных пунктов. Эксперты отмечают, что данная возможность является в определенной степени революционной. Применяя правило, акционеры по своему усмотрению могут единогласно исключить необходимость согласования сделки с заинтересованностью. Как указывают специалисты, эта возможность полезна в рамках семейного бизнеса, а также для экономически зависимых хозяйствующих субъектов.

    Согласование в ООО

    В случае формирования совета директоров процедура может включаться в его компетенцию. Соответствующее положение должен закреплять устав. Однако законодательство устанавливает ряд исключений. Они касаются сделок, цена которых или стоимость имущества в которых больше 10% балансовой ст-сти активов. Последняя определяется в соответствии с данными бухгалтерской отчетности на последний контрольный период. Решение об одобрении принимается большинством незаинтересованных директоров. Данное правило действует, если уставом не закреплена необходимость большего числа голосов. Решение могут принять и акционеры, также незаинтересованные в совершении сделки. На эти объединения также распространяется принцип диспозитивности. Как и в непубличных организациях, устав ООО может закреплять порядок согласования, отличный от установленного законодательством, или предусматривать неприменение соответствующих положений.

    Выводы

    Существенные изменения, которые коснулись сделок с заинтересованностью, таким образом, ориентированы на упрощение порядка согласования незначительных по стоимости договоров. Вместе с этим, акционерам и совету директоров предоставляются в настоящее время широкие возможности. В частности, они свободно по собственному усмотрению могут устанавливать порядок согласования, исключать необходимость одобрения сделок с заинтересованностью. Как отмечают эксперты, в целом нормативное регулирование может существенно облегчить деятельность холдингам. Действующие положения закона избавляют группы компаний от необходимости получать согласие при заключении договоров с участием дочерних фирм. В тех объединениях, в которых присутствуют акционеры (участники) с разными, нередко противоречащими друг другу интересами, где единогласного решения достичь не представляется возможным, процедура одобрения не стала комфортнее. В первую очередь проблему создает неопределенность оснований и сроков для предъявления требования управомоченными субъектами.

    Признание недействительности

    Для сделок, совершаемых с заинтересованностью, оспаривание регулируется правилами 174 статьи ГК (п. 2). Возбуждение производства осуществляется по иску объединения или его акционеров, во владении которых находится в общей сложности не менее 1% от голосующих акций. Указанные требования предусмотрены для АО. Что касается юрлиц с ограниченной ответственностью, то подать иск могут субъекты, владеющие не менее чем 1% от общего количества голосов всех участников. Стоит отметить, что новые положения ФЗ № 14 и № 208 не связывают возможность членов совета и акционеров оспорить сделку с заинтересованностью с фактом предъявления ими требования о проведении заседания для ее согласования. Это обстоятельство, по мнению ряда экспертов, влечет существенную неопределенность для объединений. Она выражается в первую очередь в возможности отсроченного оспаривания договоров.

    Правила 174 статьи

    Как указывает норма, сделка, которая заключена органом, действующим от имени юрлица без доверенности, в ущерб его интересам, может признаваться недействительной судом. Иск принимается к рассмотрению, если другой участник отношений знал или ему могло быть известно о явном вреде для компании или имели место факторы, свидетельствовавшие о сговоре либо иных совместных действиях виновного и второй стороны. В 84 статье ФЗ № 208 (п.1), а также ст. 45 ФЗ № 14 (п. 6) можно признать недействительность сделки, если она была заключена в ущерб интересам предприятия и доказано, что контрагент должен был знать или знал, что она является для компании договором, в котором присутствует заинтересованность, или о том, что на ее совершение отсутствует согласие. Вместе с этим последнее обстоятельство само по себе не может рассматриваться судом в качестве основания для оспаривания. Стоит отметить также отличие между соглашениями с заинтересованностью и крупными сделками. При оспаривании последних субъектам нет необходимости доказывать нанесение ущерба (причинения убытков, наступления прочих неблагоприятных последствий от заключения договора). Чтобы признать недействительность сделки с заинтересованностью, требуется подтверждение вреда, нанесенного интересам экономического субъекта.

    Условия

    Законодательство предполагает наличие ущерба, причиненного интересам общества при заключении соглашения, при соблюдении ряда требований. Ими являются:
    Отсутствие согласия на совершение либо последующее одобрение оспариваемой сделки.
    Субъекту, который обратился с иском, не была предоставлена информация, относящаяся к договору, по его требованию. Речь, в том числе, идет о создании препятствий для доступа к документам и прочим материалам, удостоверяющим, что соглашение не причиняет ущерба предприятию, заключено на условиях, которые существенно не отличаются от действующих на рынке и пр.
    Если сделка с заинтересованностью была заключена при отсутствии одобрения на совершение, акционеры, во владении которых находится не менее 1% бумаг, или член совета могут обратиться к объединению с требованием предоставить сведения, относящиеся к ней. Данные должны быть получены в срок, не превышающий 20-ти дн. с момента принятия соответствующего заявления. Устанавливая данное правило, законодатель стремился обеспечить защиту указанных лиц. Однако, как считают эксперты, оно может спровоцировать существенную нестабильность в хозяйственных отношениях. Реализация этого правила может рассматриваться в качестве основания потенциальной возможности требовать одобрения на уже заключенный договор. По мнению юристов, целесообразно применить правила процедуры последующего согласования для того, чтобы исключить отрицательные последствия. Презумпция ущерба призвана стимулировать объединение в лице его управомоченных органов на надлежащее исполнение обязанностей, которые были возложены на них уставом, по своевременному предоставлению полной и достоверной информации о сделках, в которых присутствует заинтересованность.
    Источник

  10. Meztibei Ответить

    Вопрос о заинтересованности в совершении обществом сделки. Есть ОАО «А» — Арендодатель и ООО «Б» — Арендатор. Между ними заключается договор аренды на 1 год. Генеральный директор и учредитель (доля неизвестна) ООО «Б», является членом Совета директоров в ОАО «А» и акционером с 23,5% голосов. Относится ли данная сделка к сделке в совершении которой имеется заинтересованность. Генеральный директор ООО «Б» будет являться лицом заинтересованным в совершении сделки? И какая для ОАО «А» процедура одобрения сделки.
    Отвечает Ваш персональный эксперт
    Генеральный директор и учредитель ООО «Б» признается заинтересованным в совершении обществом сделки в случае, если он является контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной в сделке – ОАО «А». А он, как следует из вопроса, является членом директоров ОАО «А». Следовательно, это сделка с заинтересованностью.
    Вместе с тем, даже если формально сделка отвечает всем признакам сделки с заинтересованностью, правила статьи 45 Закона об ООО не применяют в случае, если общество совершает сделку в процессе своей обычной хозяйственной деятельности.
    Пошаговый алгоритм одобрения сделки с заинтересованностью в АО см. в рекомендации № 2 в обосновании.
    Обоснование

    Из рекомендации
    Александра Поротикова, кандидата юридических наук, судьи Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда
    Виталия Перелыгина, старшего эксперта ЮСС «Система Юрист»
    Максима Козлова, заместителя начальника юридического отдела ООО «Газпром межрегионгаз Белгород»
    Что такое сделка с заинтересованностью в ООО
    В каких сделках есть заинтересованность
    Суть сделки с заинтересованностью лучше всего показать на простом примере: когда ООО заключает гражданско-правовой договор (например, договор купли-продажи или подряда) со своим директором – это сделка с заинтересованностью, в ней заинтересован директор.
    Перечень лиц, которые в данном случае могут быть на месте директора, установлен в статье 45 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – Закон об ООО). К ним относятся:
    ? члены совета директоров;*
    ? члены правления;
    ? контролирующие лица;
    ? лица, имеющее право давать обществу обязательные для него указания.*
    Каждое из перечисленных лиц считается заинтересованным в двух случаях.
    Случай 1. В качестве стороны, выгодоприобретателя, посредника или представителя по сделке действует само потенциально заинтересованное лицо либо его:
    ? супруг;
    ? родитель;
    ? ребенок;
    ? полнородный или неполнородный брат (сестра);
    ? усыновитель;
    ? усыновленный.
    Случай 2. В качестве стороны, выгодоприобретателя, посредника или представителя по сделке действует организация, в которой хотя бы одно из лиц, указанных в первом случае:
    ? выступает в роли ее контролирующего лица;
    ? либо занимает должность в ее органе управления или в соответствующем органе ее управляющей компании.*
    В любом случае заинтересованность должна существовать на момент совершения сделки. Если лицо подпадало под признаки заинтересованности когда-то давно, а теперь их нет, то одобрять сделку, по правилам статьи 45 Закона об ООО, не нужно (подп. 2 п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» (далее – постановление № 28), п. 14 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»).
    Один из способов понять, есть ли на текущий момент заинтересованность в сделке, – проанализировать сведения, которые ранее обществу представило потенциально заинтересованное лицо, по правилам пункта 2 статьи 45 Закона об ООО.
    Сделкой с заинтересованностью может быть не только гражданско-правовой договор. Понятие «сделка» (ст. 153 ГК РФ) шире понятия гражданско-правового договора (ст. 420 ГК РФ). Поэтому в качестве сделки с заинтересованностью могут, в частности, выступать:
    ? дополнительное соглашение к гражданско-правовому договору (абз. 2 подп. 1 п. 7 постановления № 28);
    ? трудовой договор с работником общества (подп. 1 п. 10 постановления № 28);
    ? мировое соглашение (подп. 3 п. 10 постановления № 28);
    ? прощение долга (подп. 4 п. 10 постановления № 28).
    Когда правила о заинтересованности не действуют
    Даже если формально сделка отвечает всем признакам сделки с заинтересованностью, правила статьи 45 Закона об ООО не применяют в каждом из 12 случаев (п. 7, 9 ст. 45 Закона об ООО).
    1. Общество совершает сделку:
    — в процессе своей обычной хозяйственной деятельности;*
    — при условии, что оно неоднократно в течение длительного времени заключает аналогичные сделки без заинтересованности (например, банковские операции).
    2. Общество состоит из одного участника, который одновременно выполняет функции единственного генерального директора.
    3. В сделке заинтересованы все участники общества и больше никто. Исключение – когда устав наделяет участника правом потребовать предварительно одобрить сделку. В такой ситуации правила о сделках с заинтересованностью нужно соблюсти.
    4. К обществу переходит доля (часть доли) в его уставном капитале.
    5. Общество размещает облигации путем открытой подписки.
    6. Общество приобретает облигации, которые оно ранее разместило.
    7. Права на имущество переходят при реорганизации общества, в том числе по договору о слиянии или о присоединении.
    8. Общество обязано совершить сделку в силу закона и по заранее определенной цене. В частности, оно заключает публичный договор на тех же условиях, что и по другим заключенным публичным договорам.
    9. Общество совершает сделку на условиях предварительного договора и при этом:
    ? он предусматривает все сведения, которые должно содержать решение о согласии на сделку;
    ? ранее общество одобрило этот договор.
    10. Общество совершает сделку на открытых торгах (по результатам торгов), и при этом совет директоров (общее собрание участников) предварительно утвердил условия их проведения или участия в них.
    11. Устав предусматривает положение о том, что правила о сделках с заинтересованностью к обществу не применяются.
    12. Общество совершает сделку, когда одновременно выполняются два условия:
    ? цена или балансовая стоимость предмета сделки составляет не более 0,1 процента балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату;
    ? размер сделки не превышает предельного значения, которое устанавливает Банк России в указании от 31 марта 2017 № 4335-У.
    Из рекомендации
    Сергея Рогожина, кандидата юридических наук, доцент, судьи Суда по интеллектуальным правам (до 2013 г. – судьи Арбитражного суда Ульяновской области)
    Виталия Перелыгина, старшего эксперта ЮСС «Система Юрист»
    Екатерины Никоновой, исполнительного директора ООО «Абсолют Факторинг»
    Как в АО получить согласие на совершение сделки с заинтересованностью
    Чтобы получить согласие на совершение сделки с заинтересованностью, прежде всего нужно определить орган, который вправе дать такое согласие.
    Требовать согласия на совершение сделки могут:
    ? директор;
    ? член правления
    ? член совета директоров;
    ? акционер (несколько акционеров), обладающий не менее чем 1 процентом голосующих акций.
    Это следует из абзаца 2 пункта 1 статьи 83 Закона об АО.
    Как в АО получить согласие на совершение сделки с заинтересованностью, если она одновременно выступает в качестве крупной сделки
    Порядок одобрения зависит от размера сделки – превышает он 50 процентов балансовой стоимости активов АО или нет.
    Размер сделки превышает 50 процентов стоимости активов
    Дать согласие на такую сделку может только общее собрание акционеров (п. 3 ст. 79, абз. 2 п. 4 ст. 83 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»; далее – Закон об АО).
    При этом решение о согласии на сделку должно набрать (п. 5 ст. 79 Закона об АО):
    ? количество голосов, которое необходимо, чтобы одобрить крупную сделку, и одновременно
    ? большинство голосов всех незаинтересованных участников собрания.
    Размер сделки составляет менее 50 процентов стоимости активов
    Такую сделку как крупную может одобрить либо общее собрание акционеров, либо совет директоров.
    Но при этом общее собрание акционеров в любом случае должно одобрить эту же сделку как сделку с заинтересованностью.
    Обоснование
    Если размер сделки с заинтересованностью составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов АО, то согласие на сделку вправе дать лишь общее собрание акционеров (абз. 2 п. 4 ст. 83 Закона об АО).
    В свою очередь, минимальный размер крупной сделки – 25 процентов стоимости активов (п. 1, 1.1 ст. 78 Закона об АО).
    Выходит, если в крупной сделке есть заинтересованность, то согласие на эту сделку как на сделку с заинтересованностью в любом случае должно дать собрание акционеров.
    Если собрание дает согласие на сделку и как крупную, и как сделку с заинтересованностью, то необходимо соблюсти только порядок для одобрения сделок сзаинтересованностью (п. 5 ст. 79 Закона об АО).
    Если же совет директоров дает согласие на сделку как крупную, а собрание – как сделку с заинтересованностью, то нужно провести две независимые друг от друга процедуры. Так, совет должен дать согласие по правилам о крупных сделках, а собрание – по правилам о сделках с заинтересованностью.
    Можно ли одобрить сделку с заинтересованностью уже после того, как АО ее совершило
    Да, это можно сделать вплоть до того, как суд признает ее недействительной.
    Такой вывод следует из подпункта 1 пункта 1.1 статьи 84 Закона об АО.
    Одобрить совершенную сделку нужно в том же порядке, как и для предварительного получения согласия (т. е. по правилам, описанным в настоящей рекомендации). Единственное отличие – итоговый документ надо назвать «решение о последующем одобрении сделки с заинтересованностью».
    Вместе с тем, лучше все же не откладывать обязанность по одобрению на потом и одобрять сделки заранее. Это существенно снизит риск споров по признанию их недействительными.
    Какой орган должен одобрить сделку с заинтересованностью
    Решение о согласии на сделку с заинтересованностью вправе принять либо общее собрание акционеров, либо совет директоров.
    Собрание принимает решение в каждом из семи случаев.
    Случай 1. Предмет сделки (нескольких взаимосвязанных сделок) – имущество стоимостью 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату (абз. 2 п. 4 ст. 83 Закона об АО).
    Случай 2. Общество продает обыкновенные акции, которые составляют более 2 процентов (абз. 3 п. 4 ст. 83 Закона об АО):
    ? уже размещенных обыкновенных акций и
    ? обыкновенных акций, в которые можно переконвертировать размещенные ценные бумаги.
    Устав может предусматривать более низкую планку. Например, он может устанавливать, что собрание одобряет сделку, даже когда общество продает 1 процент размещенных обыкновенных акций.
    Случай 3. АО продает привилегированные акции, которые составляют более 2 процентов (абз. 4 п. 4 ст. 83 Закона об АО):
    ? уже размещенных акций и
    ? акций, в которые можно переконвертировать размещенные ценные бумаги.
    Устав может предусматривать более низкую планку (например, когда речь идет даже об 1%).
    Случай 4. В непубличном АО (п. 2 ст. 83 Закона об АО):
    ? сделка не подпадает под первые три случая;
    ? количество незаинтересованных членов совета директоров не достаточно для того, чтобы соблюсти кворум для их заседания.
    Случай 5. В публичном АО (п. 3.1, 3.2 ст. 83 Закона об АО):
    ? сделка не подпадает под первые три случая;
    ? количество членов совета директоров, которые вправе дать согласие на сделку, не достаточно для того, чтобы соблюсти кворум для их заседания.
    Случай 6. В обществе нет совета директоров, и его функции выполняет собрание акционеров (п. 1 ст. 64 Закона об АО).
    Случай 7. Публичное АО получило добровольное или обязательное предложение о приобретении более 30 процентов акций (п. 1 ст. 84.6 Закона об АО).
    Если в каждом из семи случаев все голосующие акции принадлежат одному акционеру, то решение о согласии на сделку нужно принять и оформить единолично (п. 3 ст. 47 Закона об АО).
    Во всех остальных ситуациях, которые не подпадают под семь перечисленных случаев, решение об одобрении принимает совет директоров.
    Как получить согласие на сделку с заинтересованностью от общего собрания акционеров
    Если на сделку с заинтересованностью должны дать согласие акционеры, то необходимо:
    ? провести заседание совета директоров, чтобы определить цену имущества по сделке и созвать общее собрание акционеров;
    ? провести общее собрание акционеров, чтобы принять решение о согласии на сделку;
    ? оформить это решение.
    Этап 1 – провести заседание совета директоров.
    Заседание нужно провести по общим правилам.
    Цену имущества члены совета должны определить по рыночной (а не по балансовой) стоимости. Привлекать оценщика при этом не обязательно (ст. 77, п. 7 ст. 83 Закона об АО).
    В непубличном АО определять цену вправе только незаинтересованные члены. В ПАО это могут делать лишь те члены, которые отвечают ряду требований (далее – независимые члены).
    Если от 2 до 50 процентов голосующих акций общества принадлежит государству или муниципальному образованию, то о цене необходимо уведомить Федеральное агентство по управлению госимуществом (п. 2 ст. 77 Закона об АО). Если этого не сделать, то агентство будет вправе оспорить сделку.
    О том, как принять решение о проведении общего собрания акционеров, см. отдельные рекомендации (для непубличного АО и для ПАО).
    Этап 2 – провести общее собрание акционеров.
    Собрание нужно провести по общим правилам: зарегистрировать участников, определить кворум, огласить повестку дня (подробнее см. отдельные рекомендации для непубличного АО и для ПАО).
    Решение о согласии на сделку необходимо принять большинством голосов незаинтересованных участников собрания (п. 4, 4.1 ст. 83 Закона об АО). Акционеры, которые заинтересованы в сделке, голосовать не вправе.
    Этап 3 – оформить решение о согласии на сделку.
    В решении необходимо (п. 6 ст. 83, абз. 2 п. 4 ст. 79 Закона об АО):
    1) прямо указать на то, что акционеры дают согласие на сделку, а также
    2) привести информацию о ней – назвать:
    ? контрагента АО;
    ? выгодоприобретателя;
    ? заинтересованных лиц и основания их заинтересованности;
    ? цену;
    ? предмет;
    ? иные существенные условия или порядок их определения.
    Кроме того, нужно соблюсти общие требования к оформлению и содержанию решения собрания: составить протокол, указать сведения об обществе и проведенном собрании, поставить подписи председателя и секретаря.
    По желанию в решении можно предусмотреть дополнительные сведения:
    ? минимальные и максимальные границы условий сделки (например, верхний предел стоимости приобретаемого имущества);
    ? альтернативные варианты условий сделки (к примеру, плату за аренду оборудования АО либо в денежной форме, либо в виде производимой продукции);
    ? согласие совершить ряд аналогичных сделок (например, три договора купли-продажи с однотипными условиями);
    ? право совершить сделку с заинтересованностью лишь одновременно с другими (не крупными) сделками. К примеру, акционеры могут разрешить обществу купить автомобиль у своего директора при условии, что АО возьмет в аренду отдельный гараж. В итоге общество сможет заключить договор купли-продажи с заинтересованностью, если заключит «обычный» договор аренды.
    Совет
    Если АО планирует совершить сделку не раньше чем через год, то в решении стоит указать срок его действия (например, «два года с момента принятия»).
    Если срок не обозначить, то решение будет действовать лишь в течение года (п. 6 ст. 83, абз. 6 п. 4 ст. 79 Закона об АО). А значит, потом придется одобрять сделкузаново.
    Как получить согласие на сделку с заинтересованностью от совета директоров
    Если сделку с заинтересованностью должен одобрить совет директоров, то нужно провести его заседание, для того чтобы:
    ? определить цену имущества по сделке, а также
    ? принять и оформить решение о согласии на сделку.
    В непубличном АО решение необходимо принять большинством голосов незаинтересованных членов совета (п. 2 ст. 83 Закона об АО). Устав может предусматривать большее число голосов.
    В ПАО решение принимают большинством голосов независимых членов (п. 3 ст. 83 Закона об АО). Вместе с тем, устав может предусматривать:
    ? большее число голосов (п. 3 ст. 83 Закона об АО) и (или)
    ? дополнительные требования к членам совета, которые вправе голосовать за сделку (п. 3.2 ст. 83 Закона об АО).

  11. Bluefang Ответить

    Помимо этих лиц, учитываются их родственники, круг которых также ограничен законом и их аффилированные лица. При этом данные лица могут принимать участие в совершении сделки с заинтересованностью как самостоятельно, так и занимать должность в управлении компанией или владеть 20% (и более) в УК ООО, которая является стороной в договоре (сделке с интересом).
    В качестве стороны при заключении сделки с заинтересованностью может выступать третье лицо, если директор, члены правления или иные лица, указанные в положениях статьи 45 выступают в интересах этой стороны (третьего лица); либо занимают должности в органах управления компании, которое выступает в интересах третьих лиц; либо владеют в совокупности не менее 20% УК ООО, выступающего в интересах третьих лиц; либо занимают должности в органах управления управляющей компании ООО, действующей в интересах третьих лиц.
    Расширить сферу сделок с заинтересованностью может Устав компании, включив в свои положения дополнительные виды договоров (сделок).

    Требуется подтверждение

    В идеале заинтересованность тех или иных лиц, а также их правомочия на совершение определённых действий должны быть подтверждены. Каким образом это сделать закон не указывает. Но предполагается, что уведомление о заинтересованности необходимо сделать через руководство организации, например, представить соответствующее уведомление, адресованное руководителю и общему собранию участников. На копии уведомления необходимо проставить пометку о вручении. За несоблюдение этого правила об уведомлении, законом предусмотрена ответственность п.2 ст.44 ФЗ «Об ООО».
    Например, аффилированные лица, должны уведомлять Общество о принадлежащих им долях или их частях в течение 10 дней с даты приобретения, при условии, что после свершения сделки они стали иметь 20% (и более) голосов участников ООО. При невыполнении данной обязанности и при условии нанесения подобным бездействием ущерба Обществу, аффилированное лицо несет ответственность в размере такого ущерба.

    Сделка или договор

    Сделкой с заинтересованностью может быть, как договор, точное понятие которого можно найти в законе, так и совершение действий, например, внесение вклада в УК другой компании, выдача векселей и иное. В определённых условиях признать сделкой с заинтересованностью можно и трудовой договор, если, например, работник является одним из учредителей организации и владеет 20% голосов от общего числа голосов участников, при условии, что таковой ее признает суд. Поскольку аналогичные ситуации также требуют одобрения, то его отсутствие станет основанием для признания сделки недействительной.

    Порядок совершения сделки с заинтересованностью

    После одобрения, сделка с заинтересованностью заключается в определённом порядке. Обязанность по принятию решения о совершении сделки может быть возложена учредительными документами на совет директоров или иной аналогичный орган, если ее стоимость не превышает 2 % от стоимости имущества Общества. Последняя устанавливается на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Оспорить сделку, не получившую одобрения можно только в судебном порядке на основании заявленных требований от самого Общества или от его участника.
    Признать сделку с заинтересованностью недействительной довольно легко, если в результате ее заключения ООО или одному из участников (или всем) был нанесен ущерб, или возникли иные неблагоприятные обстоятельства. При этом на ответчика возлагается обязанность по доказыванию отсутствия вреда и негативных последствий.

    Когда для сделки с заинтересованностью одобрение не получить

    В законе предусмотрительно прописаны случаи, когда одобрение на совершение сделки с заинтересованностью не получить. Это ситуации, когда:
    ООО состоит из одного участника, одновременно осуществляющего функции руководителя;
    В сделке заинтересованы все учредители ООО;
    Имеет место переход доли или ее части к Обществу (в случае выхода участника, выкупа доли у участника);
    Имеет место переход прав на имущество в процессе реорганизации ООО;
    Заключаются сделки, совершение которых обязательно для Общества в соответствии с ФЗ и расчеты, которые производятся по ценам, определенным уполномоченными органами власти.

    Когда можно обойтись без одобрения

    В законе имеются исключительные случаи, когда одобрять сделку с заинтересованностью не нужно в обязательном порядке. Это случаи, когда ООО заключает сделку с заинтересованным лицом на условиях, которые существенно не отличаются от условий предшествующих сделок, заключенных с этим же лицом в процессе обыкновенной хозяйственной деятельности, когда такое лицо еще не было заинтересованным. При этом такие сделки должны быть совершены с момента, когда лицо было признано заинтересованным, до последующего общего собрания учредителей ООО. Однако главной проблемой становится момент доказывания того факта, что заключаемая сделка относится к обычной хозяйственной деятельности компании. Особенно это сложно сделать, учитывая, что в самом законе нет прямых указании на характеристики таких сделок. Поэтому следует проанализировать имеющуюся практику судов: к сделкам, совершаемым в обычной хозяйственной деятельности, относятся такие, которые нацелены на получение прибыли, а также сделки, связанные с этим, но направленные на закупку материалов и продукции (которые в дальнейшем перепродаются или используются для выполнения работ, оказания услуг).

    Как получить одобрение сделки с заинтересованностью

    Для того, чтобы получить одобрение сделки с заинтересованностью, помимо направления уведомления, необходимо провести Общее собрание, на котором рассматриваются соответствующие вопросы. По вопросам не голосуют учредители, имеющие персональную заинтересованность в заключении сделки. Решение по вопросам повестки дня принимается большинством голосов от незаинтересованных участников.
    В решении об одобрении сделки с заинтересованностью указываются следующие сведения:
    Стороны по сделке и выгодоприобретатели;
    Цена;
    Предмет сделки и иные существенные условия.
    При отсутствии данной информации в решении, одобрение сделки можно признать ненадлежащим, а значит и в дальнейшем признать сделку недействительной.
    Помимо обязательной информации при оформлении решения стоит помнить и общие требования к оформлению и содержанию данного документа.
    Предварительное одобрение сделки с заинтересованностью, дата и условия совершения которой точно неизвестны, также возможно. Однако в этом случае в решении Общего собрания следует указать предельную сумму (стоимость) сделки.
    Одобрение сделки с заинтересованностью имеет свой срок действия – до следующего очередного Общего Собрания учредителей. Иной срок может быть указан в самом решении.
    Некоторые нюансы имеются при одобрении сделки с заинтересованностью, которая является одновременно крупной сделкой. В таком случае используются правила одобрения не для крупных сделок (а здесь свой порядок и особенности), а для сделок с интересом.

  12. apocalipsys_now Ответить

    Федеральный закон от 03.07.2016 N 343-ФЗ “О внесении изменений в Федеральный закон “Об акционерных обществах” и Федеральный закон “Об обществах с ограниченной ответственностью” в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность” внес существенные изменения в основания квалификации, порядок внутрикорпоративного согласования сделок с заинтересованностью и раскрытия информации о них, в способы защиты прав участников отношений при совершении сделок с заинтересованностью и в порядок обжалования таких сделок.
    Контролирующее лицо вместо аффилированного
    В результате изменений, внесенных Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ “О внесении изменений в Федеральный закон “Об акционерных обществах” и Федеральный закон “Об обществах с ограниченной ответственностью”, с 1 января 2017 года аффилированность исключена из критериев квалификации сделки как сделки с заинтересованностью. Теперь для целей определения лица, которое, в частности, может быть признано заинтересованным в совершении сделки, введено понятие “контролирующее лицо”. Этим нововведением значительно сужается перечень лиц, признаваемых заинтересованными, поскольку аффилированность как понятие связанности (ст. 53.2 ГК РФ) более широкое, чем контроль. Если понятие “аффилированность” означает “влияние”, то контроль – “способность одного лица определять решения другого”.
    Возможность быть признанным лицом, заинтересованным в совершении сделки, осталась неизменной для члена совета директоров, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.
    При анализе понятия “контролирующие лица” нетрудно заметить, что это понятие, используемое в Законах о хозяйственных обществах для целей квалификации сделок с заинтересованностью, абсолютно дублирует аналогичное понятие, содержащееся в Федеральном законе “О рынке ценных бумаг”.
    То есть законодатель пошел по пути формализации критериев, определяющих контроль, не рассматривая при этом фактический контроль в качестве основания установления подконтрольности. Представляется, что правоприменительная практика столкнется в этом отношении с определенными проблемами, как это было в связи с формальным определением аффилированности. Очевидно, вопрос о том, как будет преодолеваться конфликт интересов, который не подпадает под критерий формальной подконтрольности, со временем найдет решение в судебной практике.
    На уровне законодательства с 1 января 2017 года имеется ответ на вопрос о возможности признания публично-правового образования контролирующим лицом: для целей правового регулирования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, РФ, субъект РФ, муниципальное образование контролирующими лицами не признаются (п. 1 ст. 81 Закона об АО, п. 1 ст. 45 Закона об ООО).
    Подобным законодательным регулированием преодолена необходимость исключения из голосования по вопросу согласования (одобрения) сделок с заинтересованностью публично-правовых образований. Данный подход следует поддержать. Действительно, хотя РФ, субъекты РФ, а также муниципальные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений – гражданами и юридическими лицами (п. 1 ст. 124 ГК РФ), участие государства в корпоративных правоотношениях все же имеет специальные цели и особенности. Целью государства является не только реализация его имущественных прав как акционера, но прежде всего выполнение его публично-правовых обязанностей, проистекающих из государственных функций. Было бы неверно исключать возможность влияния публично-правовых образований на формирование условий совершаемых хозяйственными обществами с государственным участием сделок.
    Основания заинтересованности
    Заинтересованность определенных законом лиц в совершении сделки возникает в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации) также являются участниками другого правоотношения – стороной, выгодоприобретателем, представителем, посредником в сделке, либо являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, либо занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.
    Заметим, что с 1 января 2017 года законодательство не предусматривает для акционеров (участников) возможность определять в уставе хозяйственного общества иные случаи, когда указанные в законе субъекты считаются заинтересованными в совершении сделки.
    Оценка имущества по сделке
    Закон N 343-ФЗ применительно к акционерным обществам внес некоторые изменения в порядок определения денежной оценки имущества по сделке: с 1 января 2017 года такой порядок уже не ставится в зависимость от числа акционеров общества (до 1 000 или 1 000 и более), а определяется публичностью или непубличностью хозяйственного общества.
    Если в непубличном обществе цена (денежная оценка) имущества, являющегося предметом сделки с заинтересованностью, определяется большинством голосов директоров, не заинтересованных в совершении сделки, то в публичном обществе такая цена (денежная оценка) имущества определяется большинством голосов директоров, не заинтересованных в совершении сделки и соответствующих определенным требованиям (п. 3 ст. 83 Закона об АО).
    При этом в уставе может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов указанных директоров (абз. 4 п. 1 ст. 77 Закона об АО).
    В случае если количество директоров, не заинтересованных в совершении сделки, а в публичном обществе количество директоров, не заинтересованных в совершении сделки и отвечающих требованиям, установленным п. 3 ст. 83 (Закона об АО), составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров общества, цена (денежная оценка) имущества определяется решением совета директоров общества единогласно всеми членами совета директоров общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров общества, если уставом общества не предусмотрено, что цена (денежная оценка) имущества подлежит определению решением общего собрания акционеров, принятым в порядке, предусмотренном для одобрения сделок с заинтересованностью (п. 4 ст. 83 Закона об АО; абз. 5 п. 1 ст. 77 Закона об АО).
    Когда применение исключено
    В измененных с 1 января 2017 года федеральных законах о хозяйственных обществах (п. 2 ст. 81 Закона об АО, п. 7 ст. 45 Закона об ООО) содержится перечень обстоятельств, которые исключают применение к сделке правового режима, установленного для сделок с заинтересованностью.
    В частности, такой режим не применяется к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности.
    Если это законодательное положение, измененное Законом N 343-ФЗ, сравнивать с положением п. 5 ст. 83 Закона об АО в прежней редакции, то можно увидеть, что до 1 января 2017 года подобные сделки могли быть одобрены общим собранием акционеров в определенных временных рамках – только до следующего общего годового собрания акционеров. В отношении общества с ограниченной ответственностью аналогичное положение содержалось в п. 3 ст. 45 Закона об ООО.
    Отличием прежнего регулирования от нового является также то, что если раньше надо было сопоставлять аналогичные сделки, совершаемые с одним контрагентом, то с 1 января 2017 года условия заключаемой сделки необходимо сопоставить со всеми аналогичными сделками общества, в совершении которых нет заинтересованности. Есть еще одно новое требование: чтобы аналогичные сделки, в совершении которых отсутствует заинтересованность, совершались неоднократно и в течение длительного периода времени.
    В целом заметим, что в анализируемом основании освобождения от необходимости одобрения сделок с заинтересованностью достаточно много неопределенности. Это заслуженно вызывает отрицательную оценку практикующих специалистов.
    Режим одобрения, установленный для сделок с заинтересованностью, не применяется к сделкам, в совершении которых заинтересованы все владельцы голосующих акций общества, при отсутствии заинтересованности иных лиц, за исключением случая, если уставом непубличного общества предусмотрено право акционера потребовать получения согласия на совершение такой сделки до ее совершения. То есть теперь сделка с заинтересованностью не требует одобрения, если отсутствуют заинтересованные лица, признаваемые таковыми по любым основаниям, а не только заинтересованные акционеры (участники), как это было ранее.
    Правила, установленные для сделок с заинтересованностью, не применяются к сделкам, предметом которых является имущество, цена или балансовая стоимость которого составляет не более 0,1% балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, при условии, что размер таких сделок не превышает предельных значений, установленных Банком России.
    Это новое основание освобождения переоценить трудно, поскольку отсутствие подобного стоимостного порога приводило ранее к тому, что советы директоров были перегружены необходимостью одобрения большого количества малозначительных хозяйственных операций.
    Таким образом, законодатель значительно расширил перечень оснований освобождения от применения режима, установленного для совершения сделок с заинтересованностью.
    Обязанность извещения и отчета общества
    Необязательность одобрения сделок с заинтересованностью компенсируется обязанностью общества извещать о таких сделках членов совета директоров, коллегиальный исполнительный орган, а в случаях, если в совершении такой сделки заинтересованы все члены совета директоров общества или если формирование совета директоров не предусмотрено законом или уставом общества, акционеров в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров, если иной порядок не предусмотрен уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрена обязанность извещения акционеров наряду с членами совета директоров общества. Извещение должно быть направлено не позднее чем за 15 дней до даты совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, если иной срок не установлен уставом общества (п. 1.1 ст. 81 Закона об АО).
    В ООО извещаются незаинтересованные участники, а при наличии в обществе совета директоров – также незаинтересованные члены совета директоров. Срок извещения, как и в акционерном обществе, в ООО урегулирован диспозитивно и составляет 15 дней до даты совершения сделки, если иной срок не установлен уставом общества.
    С 1 января 2017 года у публичного общества также появляется обязанность предоставить лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании акционеров, отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность. Указанный отчет должен быть подписан единоличным исполнительным органом общества и утвержден советом директоров общества, достоверность содержащихся в нем данных должна быть подтверждена ревизионной комиссией (ревизором) общества.
    Для обществ с ограниченной ответственностью, так же как и для акционерных обществ, предусмотрена обязанность предоставить лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании участников общества, отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность.
    Требование о согласовании
    На сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, до ее совершения может быть получено согласие совета директоров общества или общего собрания акционеров. С таким требованием может обратиться единоличный исполнительный орган, член коллегиального исполнительного органа, член совета директоров или акционер (акционеры), обладающий (обладающие) не менее чем 1% голосующих акций общества (абз. 2 п. 1 ст. 83 Закона об АО), а в обществе с ограниченной ответственностью – соответственно участник (участники), доля которого (которых) в совокупности составляет не менее чем 1% уставного капитала общества (абз. 2 п. 4 ст. 45 Закона об ООО).
    Опасным для практической реализации является, с нашей точки зрения, отсутствие указания в Законах о хозяйственных обществах сроков, в течение которых с момента извещения о намерении общества заключить сделку с заинтересованностью указанные лица вправе потребовать проведения собрания акционеров или заседания совета директоров. Может получиться так, что требование о даче согласия общего собрания или совета директоров о согласовании сделки с заинтересованностью будет получено обществом, когда сделка будет уже заключена и, возможно, даже исполнена.
    Порядок принятия решения о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, различается в зависимости от того, является общество публичным или непубличным, а также определяется организационно-правовой формой хозяйственного общества.
    Согласие на совершении сделки с заинтересованностью может дать совет директоров или общее собрание акционеров (участников).
    В любом случае действуют следующие обязательные правила: лица, заинтересованные в сделке, отстраняются от участия в принятии решения по согласованию (одобрению) сделки (подп. 2 – 4 ст. 83 Закона об АО, п. 4 ст. 45 Закона об ООО); соответственно определение числа голосов, необходимых для одобрения сделки с заинтересованностью, осуществляется без учета голосов заинтересованных в сделке лиц (исключение составляют случаи, указанные в п. 4.1 ст. 83 Закона об АО).
    Согласование сделок с заинтересованностью в акционерных обществах решением совета директоров. В непубличном обществе решение о согласии на совершение сделки с заинтересованностью принимается советом директоров общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества. Если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров, решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 83 Закона об АО (п. 2 ст. 83 Закона об АО).
    В публичном обществе решение о согласии на совершение сделки с заинтересованностью принимается советом директоров общества большинством голосов (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества) директоров, не заинтересованных в ее совершении и соответствующих определенным законом требованиям (п. 3 ст. 83 Закона об АО).
    В случае если количество директоров, не заинтересованных в совершении сделки и отвечающих вышеуказанным требованиям (п. 3 ст. 83 Закона об АО), становится менее двух и при этом большее количество директоров, составляющее кворум для проведения заседания совета директоров по данному вопросу, в уставе публичного общества не предусмотрено, такая сделка требует согласия общего собрания акционеров на ее совершение в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 83 Закона об АО (п. 3.1 ст. 83 Закона об АО). До 1 января 2017 года в акционерном обществе с количеством акционеров более 1 000 сделку мог одобрить один незаинтересованный и независимый директор, что вызывало определенную критику, связанную, по сути, с игнорированием принципа коллегиальности при принятии решения.
    Закон об АО предусматривает возможность установления в уставе “квалифицированных” требований к членам совета директоров для всех или некоторых сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, согласование которых отнесено к компетенции совета директоров. Указанные требования заключаются в том, что решение о согласии на совершение сделки принимается незаинтересованными директорами, которые отвечают не только условиям, предусмотренным п. 3 ст. 83 Закона об АО, но и дополнительным критериям, определенным уставом общества. В этом случае устав общества должен также предусматривать кворум для проведения заседания совета директоров по данному вопросу, который также не может состоять менее чем из двух директоров.
    Если количество таких директоров становится меньше количества, составляющего кворум, определенный уставом для проведения заседания совета директоров общества по данному вопросу, данное решение должно приниматься общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 83 Закона об АО (п. 3.2 ст. 83 Закона об АО).
    Согласование сделок с заинтересованностью в акционерных обществах решением общего собрания акционеров. Закон об АО (п. 4 ст. 83) предусматривает несколько случаев, когда решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров:
    – если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату (установление порогового значения активов общества, требующих вынесения сделки на рассмотрение общего собрания участников, в 10% значительно либерализует порядок согласования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность; до внесения изменений Законом N 343-ФЗ одобрения на общем собрании акционеров требовали сделки выше 2% балансовых активов общества);
    – если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются реализацией обыкновенных акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, если уставом общества не предусмотрено меньшее количество акций;
    – если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются реализацией привилегированных акций, составляющих более 2% акций, ранее размещенных обществом, и акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, если уставом общества не предусмотрено меньшее количество акций.
    Закон об АО в п. 4.1 ст. 83 устанавливает правила для двух специальных случаев:
    – если при совершении непубличным обществом сделки, требующей получения согласия на ее совершение общим собранием, все акционеры – владельцы голосующих акций общества признаются заинтересованными и при этом кто-либо из таких акционеров требует получения согласия на ее совершение, при условии, что такое право предоставлено ему уставом общества, это согласие дается большинством голосов всех акционеров – владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в голосовании;
    – если при совершении сделки, требующей получения согласия на ее совершение общим собранием акционеров все акционеры – владельцы голосующих акций общества признаются заинтересованными и при этом в совершении такой сделки имеется заинтересованность иного лица (иных лиц) в соответствии с положениями Закона об АО (п. 1 ст. 81), согласие на совершение такой сделки дается большинством голосов всех акционеров – владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в голосовании.
    Решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров – владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в голосовании. Это правило представляет собой существенное исключение из общего порядка принятия решений собранием акционеров, поскольку для принятия решения в данном случае необходимо большинство голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров, принимающих участие в голосовании, притом что в соответствии с обычным порядком голосования для принятия решения необходимо большинство голосов акционеров, принимающих участие в собрании.
    Новые возможности для непубличных АО
    По отношению к непубличным обществам применяется диспозитивное регулирование: уставом такого общества может быть установлен отличный от установленного Законом об АО порядок согласования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, либо установлено, что нормы о заинтересованности не применяются к этому обществу. Такие положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания акционеров, принятому всеми акционерами единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания акционеров, принятому всеми акционерами единогласно (п. 8 ст. 83 Закона об АО).
    Приведенное правило является в значительной степени революционным: сами акционеры непубличного акционерного общества могут единогласным решением исключить необходимость одобрения сделок с заинтересованностью. Очевидно, что это правило может быть полезным для семейного бизнеса или, например, для связанных экономической зависимостью хозяйственных обществ.
    Согласование сделок с заинтересованностью в обществах с ограниченной ответственностью. В обществе с ограниченной ответственностью в случае образования совета директоров принятие решения о согласии на совершение сделок с заинтересованностью может быть отнесено уставом общества к его компетенции, за исключением случаев, если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 10% балансовой стоимости активов общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (п. 8 ст. 45 Закона об ООО). Решение о согласии на совершение сделки с заинтересованностью принимается советом директоров общества с ограниченной ответственностью большинством голосов директоров (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества), не заинтересованных в ее совершении (абз. 3 п. 4 ст. 45 Закона об ООО) или общим собранием участников общества большинством голосов (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества) от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.
    Следует подчеркнуть диспозитивный характер регулирования совершения сделок с заинтересованностью в обществах с ограниченной ответственностью: как и в непубличных акционерных обществах, уставом ООО может быть установлен отличный от установленного Законом порядок одобрения таких сделок либо установлено, что положения Закона о сделках с заинтересованностью не применяются к этому обществу. Такие положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (п. 9 ст. 45 Закона об ООО).
    Анализ законодательных трендов
    Таким образом, существенные изменения, затронувшие институт сделок с заинтересованностью, направлены на упрощение процедуры согласования незначимых по сумме и значению сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, а также предоставление акционерам непубличных обществ и участникам обществ с ограниченной ответственностью значительной свободы в определении порядка согласования таких сделок или даже исключении необходимости согласования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
    В целом новое законодательное регулирование может упростить жизнь холдингам (группам компаний), избавив их от необходимости согласовывать сделки с заинтересованностью применительно к дочерним обществам. В тех же обществах, где имеются акционеры (участники) с различными, порой конфликтующими интересами и где единогласия при определении в уставе правил одобрения сделок с заинтересованностью достичь не удастся, порядок согласования сделок комфортнее не стал прежде всего из-за неопределенности сроков и оснований для предъявления требований уполномоченными лицами о необходимости согласования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
    Признание сделок недействительными
    Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть признана недействительной в соответствии с п. 2 ст. 174 ГК РФ по иску общества или его акционеров, владеющих в совокупности не менее чем 1% голосующих акций общества (в ООО – участников, обладающих не менее чем 1% общего числа голосов участников общества). Заметим, что новые положения Законов о хозяйственных обществах не связывают право акционеров и членов совета директоров оспаривать сделку с заинтересованностью с тем, предъявляли ли они требование о проведении собрания акционеров или заседания совета директоров для дачи согласия на ее заключение. Такое положение влечет для хозяйственных обществ значительную неопределенность, выражающуюся в возможности отсроченного обжалования сделок.
    Согласно указанной статье ГК РФ сделка, совершенная действующим от имени юридического лица без доверенности органом юридического лица в ущерб интересам юридического лица, может быть признана судом недействительной по иску юридического лица, если другая сторона сделки знала или должна была знать о явном ущербе для юридического лица либо имели место обстоятельства, которые свидетельствовали о сговоре либо об иных совместных действиях органа юридического лица и другой стороны сделки в ущерб интересам юридического лица.
    Как это установлено в п. 1 ст. 84 Закона об АО и п. 6 ст. 45 Закона об ООО, сделка может быть признана недействительной, если она совершена в ущерб интересам общества и доказано, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и (или) о том, что согласие на ее совершение отсутствует. При этом отсутствие согласия на совершение сделки само по себе не является основанием для признания такой сделки недействительной.
    Следует отметить, что в отличие от крупных сделок, при обжаловании которых не требуется доказательств причинения убытков или наступления иных неблагоприятных последствий, для признания недействительной сделки с заинтересованностью должен быть доказан ущерб, причиненный интересам хозяйственного общества.
    Законодатель презюмирует наличие ущерба интересам общества в результате совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, при наличии совокупности следующих условий:
    – отсутствует согласие на совершение или последующее одобрение сделки;
    – лицу, обратившемуся с иском о признании сделки недействительной, не была по его требованию представлена информация, касающаяся сделки, в том числе документы или иные сведения, подтверждающие, что сделка не нарушает интересы общества (в том числе совершена на условиях, существенно не отличающихся от рыночных).
    В случае если сделка с заинтересованностью совершена в отсутствие согласия на ее совершение, член совета директоров или его акционеры, владеющие в совокупности не менее чем 1% голосующих акций общества (в ООО – участники, обладающие не менее чем 1% общего числа голосов участников общества), вправе обратиться к обществу с требованием представить информацию, касающуюся сделки, в том числе документы или иные сведения, подтверждающие, что сделка не нарушает интересы общества (в том числе совершена на условиях, существенно не отличающихся от рыночных). Указанная информация должна быть представлена в срок, не превышающий 20 дней со дня получения этого требования (п. 1 ст. 84 Закона об АО, п. 6 ст. 45 Закона об ООО).
    Приведенная норма, направленная на защиту указанных в ней лиц, с нашей точки зрения, вызывает значительную нестабильность хозяйственных отношений в обществе. Реализацию этой нормы можно рассматривать как основание потенциальной возможности потребовать одобрения уже заключенной сделки. Представляется, что в данном случае целесообразно использовать процедуру последующего одобрения сделки, для того чтобы избежать отрицательных последствий для имущественного оборота.
    Презумпция ущерба интересам общества, очевидно, призвана стимулировать общество в лице управомоченных органов на надлежащее осуществление возложенных на него обязанностей по представлению информации о сделке с заинтересованностью.

Добавить ответ

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *